您好,欢迎来到 彭斌 律师个人网站! 设为首页 | 加入收藏
您当前的位置:彭斌律师 >> 律师文集  >> 关于“地沟油”及相关专门法律法规的分析

联系我们

律师姓名:彭斌
手机号码:13265013278
联系电话:13229976686
电子邮箱:403927063@qq.com
执业证号:14401201120929037
所属律所:广东南日律师事务所
所属地区:广东- 广州
联系地址:广州市广州大道中289号,南方报社主楼六楼

关于“地沟油”及相关专门法律法规的分析

文章来源:广州知名婚姻继承律师 网址:http://hylspb.lvfaw.com 时间:2015-01-16 15:20:39

分享到: 0
 

                                                                  广东南日律师事务所 彭斌 律师

 1. “地沟油”性质

品加工以及提炼后产出的油”、“油炸食品使用过后的油”等等,这些所谓的““地沟油”本是一种笼统的名称,其包括一般民众所知的“潲水油”、“泔水油”、“猪肉制地沟油”本身不是违法犯罪物品。用这些“地沟油”经过化学方法加工后可生产出具有实用价值的工业原料和产品,例如用于选矿的脂肪酸脂肪酸钠、用于工业燃料的生物柴油、用于生产药物的培养基,用于生产饲料的饲料油等等,有些国家甚至可以利用地沟油生产航空燃料。

因此用 “地沟油”生产工业产品和原料不仅不违法,而且是有利于社会的行为,只有利用地沟油生产“食用地沟油”或者生产对人体有害的食品才是违法犯罪行为。因此在接下来的办案过程中我们有必要让司法机关以及社会民众正确认识地沟油的真实面貌,区分地沟油被加工之前和之后的真实性质和状况,尤其是把被加工成食用油的地沟油与其他状态的地沟油区分开来。

无论是作为专业辩护律师还是一个有社会良知的普通民众,我们对于利用地沟油生产食用油的行为表示严厉谴责,希望司法机关严厉打击利用地沟油生产食用油的行为。同时我们也希望司法机关不应该随意扩大打击面,累及无辜,尤其是应该正确区分合法利用与非法利用地沟油生产经营的界限,区分罪与非罪的界限。

2.专门法律法规

目前国内尚未有检测“地沟油”的统一标准。现行的国家强制性标准《食用植物油卫生标准》(2716—2005)中,关于食用油的理化指标检测包括酸价、过氧化值、浸出油溶剂残留、游离酚(棉籽油)、总砷、铅、黄曲霉毒素、苯并芘、农药残留共9项指标,分别对植物原油和植物食用油进行不同的标准检测。

但是植物原油、植物食用油均不是“地沟油”。而标准里这9项基本的食用油检测指标,即使是地沟油炼出来的油也都可能合格,根本无法针对地沟油去进行辨别性检测。

因此,卫生部曾表示,按照国务院食安办的统一部署,卫生部组织科技部、工商总局、质检总局、食品药品监管局、粮食局,以及中国疾控中心等有关方面共同研究制定了“地沟油”检验方法论证方案,并组建了包括油脂加工、食品安全、卫生检验、化学分析等领域权威专家和相关机构在内的检验方法论证专家组,对相关技术机构研发的检验方法进行科学论证。

1. 2009年1月1日起施行《中华人民共和国循环经济促进法》第七条 国家鼓励和支持开展循环经济科学技术的研究、开发和推广,鼓励开展循环经济宣传、教育、科学知识普及和国际合作。

2.2010年3月18日,国家食品药品监督管理局办公室发布了《关于严防“地沟油”流入餐饮服务环节的紧急通知》(食药监办食〔2010〕25号)。“为严防“地沟油”流入餐饮服务环节,切实保护消费者饮食安全,请迅速组织对餐饮服务单位采购和使用食用油脂情况进行监督检查,严查餐饮服务单位进货查验记录及索证索票制度落实情况。”《紧急通知》还要求各省、自治区、直辖市卫生厅(局),食品药品监督管理局务于4月底前将监督检查情况报国家食品药品监督管理局食品安全监管司

 

3.卫生部《餐饮服务许可管理办法》和《餐饮服务食品安全监督管理办法》将于5月1日起正式施行,用回收食品作为原料制作加工食品的最高可处10万元罚款。

4.2010年5月4日,国家发展和改革委员、住房和城乡建设部、环境保护部、农业部发布《关于组织开展城市餐厨废弃物资源化利用和无害化处理试点工作的通知》(发改办环资[2010]1020号),决定组织开展城市餐厨废弃物资源化利用和无害化处理试点工作。通过建立完善的回收运输、集中处理等方面的管理制度和激励机制,对其进行资源化利用,生产沼气、工业油脂、生物柴油、肥料等产品,推动餐厨废弃物资源化利用,变废为宝,化害为利,发展循环经济,解决餐厨废弃物引发的食品安全问题。

5.2010年7月13日,国务院办公厅发布《关于加强地沟油整治和餐厨废弃物管理的意见》(国办发〔2010〕36号)专项部署地沟油和餐厨废弃物整治与管理工作题。经国务院同意,国务院办公厅就加强“地沟油”整治和餐厨废弃物管理工作提出了开展“地沟油”专项整治加强餐厨废弃物管理推进餐厨废弃物资源化利用和无害化处理明确分工、落实责任等具体建议和措施。并发布关于废止《食品生产经营单位废弃食用油脂管理的规定》的通知。

6. 2012年1月9日,三部委联合发布《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》

根据以上法律法规分析,我们认为:

第一,国家对“地沟油”的监管一直存在法律漏洞,无据可依,无法可适,导致无法监管。

第二,国家对利用“地沟油”生产工业产品和原料是积极支持和倡导的,晶锐公司也是因此才获得政府的批准。其正常的生产经营行为并不违法。

第三,由于政府在法律规制方面长期存在缺陷和漏洞,导致一系列“地沟油”案件。政府在检测、监管和处置地沟油事件上一直处于尴尬境地,于是采取行政手段,一方面鼓励“地沟油”的有效回收利用,一方面遏制非法利用“地沟油”加工生产食用油。因此本案一定程度上受到刑事政策因素的影响。

第四,由于缺乏针对性的技术和法律规定,以“生产、销售伪劣产品罪”对本案被告进行惩罚有违刑法 “罪刑法定原则” 的基本精神。根据政府上述临时“立法”来处罚也有违“法不溯及既往”原则,因此,也不能从法律上完全解释和解决“地沟油”现象。

而最关键的问题是,本案被告人并没有利用地沟油生产、销售食用油。其作为工业原料的产品是被所购买的企业非法加工、销售。并且他们的行为在主观上和客观上都与晶锐公司没有必然的联系。

XX年XX月XX日